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一部“行政集權”的證券法
一、證券監管機關的權力誰來監管?
中國的證券市場不規范,投機性過強,這是人所共知的現實。以此為基點,于是,立法者的邏輯自然是強化政府職能部門-證券監管機關的職責,試圖以“政府干預”克服中國證券市場之缺陷。因此,在《證券法》之下,中國的證券監管機關擁有幾乎是令各國同行最為羨慕的權力:從證券交易行為,到證券的內部組織;從證券登記到證券服務;從民間裁決到行政處罰。其權力包羅萬象,無所不能。然而,問題是證券監管機關的權力誰來監管?如何克服證券監管機關的過于龐大的權力所帶來的弊害-即“監管失靈”?如何對其進行“分權與制衡”,應是當下法學者與經濟學者的使命!
二、中小投資者利益誰來保護?
《證券法》總計214條,但居然找不到一條對“中小投資者利益”進行保護的條款。業內人士都十分清楚:中國證券市場的一大問題就是對中小散戶極為不利-我們有全世界獨創的“大戶室”;有幾乎不受監控的“機構聯合操縱市場行為”(受到懲處的是極少數)。實際上,一個股市是否能有持久的活力,是否能實現配置社會資源的功效,主要是看中小投資者是否活躍。而且,強化強勢集團的能力,漠視社會弱勢集團的利益,是與現代法制中“扶植弱者”精神相悖的。因此,我們不得不說:缺少對中小投資者利益的保護條款是我國《證券法》的又一大失誤。而如何設計一個符合社會正義原則的保護中小投資者利益的制度框架亦是目下決策者的一大責任。
三、是證券業協會,還是證券俱樂部?
對于證券業協會,我國《證券法》僅以區區四個條文加以規范。對于證券業協會的組織章程、證券業協會對會員的制約機制、證券業協會與證券監管機關的制衡機制等基本問題,該法都沒有明確規定。因此,與其說是“證券業協會”,還不如稱之為“證券俱樂部”,更為名符其實些!其實,一個市場(包括證券市場)的興衰,在很大程度上,依賴于該市場的同行公會的自律性管理,取決于社會自律性組織的“民間調控”。但是,依眼下的《證券法》,我國的證券業協會又如何能進行“民間調控”?看來,如何扶植我國的證券業自律性組織的發展,還有一個較長的探索過程。
四、是市場經濟,還是行政經濟?
一位著名的經濟學家早在六年前就斷言:在中國欲行市場經濟之實,還有相當的過程。仔細審視我國的《證券法》,我不得不敬佩這位學者的預見能力。《證券法》從本質上說,乃是一部行政經濟之下的《證券法》,具有濃厚的“行政集權”色彩:第一,如前所述,證券監管機關手握幾乎不受制約的“尚方寶劍”。第二,行政裁量權過大。在該法的“法律責任”章中,處處可見行政懲處,并沒有“懲罰性賠償”等民事責任條款;處罰的幅度是“一倍以上五倍以下”,“三萬元以上三十萬元以下”。第三,公眾股、法人股、國有股并軌問題仍沒有解決,同股不同利現象將長期存在。
中國的實踐已一再證明:搞行政(計劃)經濟,以行政命令來配置社會資源是無效的,但是,我們的很多人卻在市場不完善的情況下,不是去培育市場,而試圖以行政措施去管制市場,以克服市場失靈。歷史將再一次證明:這也是一條無效之路。唯有真正的市場經濟,以市場作為社會資源的主要配置方式,才能有效。政府的主要職責并不在于直接介入資源的配置,而在于間接的“宏觀調控”,并且,這種“宏觀調控”只有與有效的“民間調控”相配合,才能發揮作用。否則,東南亞的經濟危機就在眼前!
華東政法學院·吳弘
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