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商業秘密的勞動法保護
商業秘密的勞動法保護唐青林
案件要旨
我國《勞動法》、《勞動合同法》及相關法規，對商業秘密進行了以下保護：規定用人單位可以與勞動者進行保密約定，不履行保密義務的，用人單位可以主張責任賠償；規定用人單位可以與勞動者可以進行競業限制約定；規定企業在雇傭未解除勞動關系的勞動者的連帶賠償責任。
基本案情
被上訴人南京TJ冷氣裝飾工程有限公司（以下簡稱TJ公司）成立于1997年6月，經營范圍包括中央空調、室內裝璜設計、施工及其相關設備、材料銷售；水處理及中央空調設備維保工程等。
2007年6月22日、6月27日、6月30日、8月21日，TJ公司與案外人羅萊公司分別簽訂《中央空調系統水處理工程合同》、《中央空調制冷主機養護工程合同》、《制冷主機單機清洗工程合同》、《中央空調翅片設備清洗工程合同》等四份合同，約定由TJ公司從事羅萊公司中央空調系統水處理工程、制冷主機養護工程、制冷主機冷凝器水側熱交換器清洗、中央空調翅片設備清洗等服務事項。
王某某（乙方）分別于2006年12月1日、2007年12月18日與TJ公司（甲方）簽訂《勞動服務期聘用合同》約定：不論在何時何地任何情況下，乙方不得泄露甲方商業秘密，不得利用甲方商業秘密或商業資源從事任何贏利性的工作。合同期內乙方不得在除甲方以外的單位兼職。2008年4月1日TJ公司與王某某簽訂《終止勞動合同協議》，約定雙方自2008年7月18日起終止勞動關系，并約定乙方不得泄露甲方商業秘密，不得利用甲方商業秘密或商業資源從事任何個人可獲得利益性的工作。
2006年10月19日，TJ公司（甲方）與陳潔霞（乙方）簽訂《聘用合同》，約定甲方聘用乙方為業務主管，乙方不論何時何地在任何環境下必須嚴守公司的商業秘密；雙方于2008年1月19日又簽訂《聘用合同》，約定甲方聘用乙方為經營綜合部副經理，乙方不論何時何地在任何環境下必須嚴守公司的商業秘密。2007年2月9日，陳潔霞等5人簽署一份《承諾書》，承諾作為TJ公司的銷售主管，不管任何原因離開公司，不得泄露TJ公司中央空調水處理與維保技術和商業秘密，如違反承諾，自愿賠償TJ公司違約金2萬元。2008年4月28日，陳潔霞向TJ公司提出書面辭職報告，承諾在辭職后的兩年內不再從事水處理及主機維保的經營活動，并注明正式離職時間為2008年4月30日。
根據TJ公司提供的2002年1月的員工手冊規定，員工不論什么原因離開公司，三年內不得泄露公司的商業秘密，不得利用公司商業機密、商業技術及商業信息從事相類似的工作。
原審被告南京約維貿易有限公司（以下簡稱約維公司）成立于2008年2月27日，法定代表人為王某某，經營范圍包括空調銷售及售后服務、水處理系統的安裝、施工等。
一審法院根據TJ公司的申請，向案外人好又多管理咨詢服務（上海）有限公司發出調查令，令其提供約維公司于2008年4月左右與好又多連鎖店簽訂的《中央空調制冷主機維保合同》及相關投標書、報價方案。
TJ公司主張羅萊公司、好又多連鎖店兩家客戶及其需要空調水處理或維保等相關的經營信息屬于其商業秘密。
法院審理
一審法院認為：羅萊公司及其相關經營信息具有秘密性，TJ公司對該項經營信息采取了合理的保密措施，該項經營信息符合法律規定的商業秘密的構成要件，TJ公司有權對該項商業秘密主張權利。王某某、陳潔霞原系TJ公司職員，陳潔霞作為羅萊公司的主要聯系人，接觸并知悉羅萊公司的相關經營信息，而陳潔霞與王某某系夫妻關系，在沒有相反證據的情況下，應當認定該兩被告均接觸了TJ公司所主張的商業秘密。王某某在尚未從TJ公司處離職時即成立約維公司并擔任法定代表人，約維公司成立后不久即與羅萊公司建立服務合同關系，王某某、約維公司、陳潔霞具有明顯侵權故意，應當認定王某某、陳潔霞違反保密約定，向約維公司披露其所掌握的商業秘密；約維公司明知王某某、陳潔霞的違法行為，仍然使用TJ公司商業秘密，王某某、約維公司、陳潔霞的行為均構成侵犯TJ公司商業秘密的不正當競爭行為，應當承擔相應的民事責任。
故法院依法判決：約維公司、王某某、陳潔霞立即停止侵犯TJ公司的不正當競爭行為；王某某、陳潔霞繼續承擔保密義務，直至上述商業秘密已為公眾知悉時為止；三被告賠償TJ公司經濟損失4萬元及為制止不正當競爭行為所支付的律師費1萬元。
判決后，王某某不服，提起上訴。
法院認為：一、TJ公司主張的羅萊公司客戶信息構成商業秘密
王某某認為TJ公司主張的羅萊公司客戶信息不構成商業秘密的主要理由是：1、TJ公司的客戶信息均是為公眾所知的普通信息；2、TJ公司未明確員工應當保守的商業秘密的范圍。法院認為：首先，TJ公司的客戶信息中關于羅萊公司所使用的空調主機性質及冷量、系統狀況及保存水量、維護狀況等特有信息，通常只有通過對該空調的維護才能知悉，公眾通過普通渠道難以獲得。王某某主張該信息是為公眾所知的普通信息，但其并未提供證據予以證明。故王某某關于TJ公司的客戶信息是為公眾所知的普通信息的上訴理由沒有依據。其次，在與王某某簽訂的《勞動服務聘用合同》和《關于提前終止王某某勞動服務聘用合同的協議》中，TJ公司均明確了王某某不得泄漏TJ公司的商業秘密，不得利用TJ公司的商業秘密從事盈利工作。TJ公司的員工手冊也明確規定，員工不得泄漏、不得利用TJ公司的商業秘密。對于經營空調維護業務的公司來說，掌握客戶空調的特有信息至關重要，因此，該信息屬于應當保守的商業秘密。作為空調維護行業的從業人員，王某某對此應當明知。王某某以TJ公司未明確商業秘密的范圍為由，主張羅萊公司的上述信息不屬于商業秘密，不符合法律規定，法院不予支持。
二、王某某侵犯了TJ公司的商業秘密
王某某認為其未侵犯TJ公司商業秘密的理由是，約維公司與羅萊公司簽訂的空調維護服務合同，系通過公開招投標方式取得，依據是羅萊公司出具的證明。法院認為：公開招投標須經過嚴格的法律程序，并制作相應的招投標文件。因此，王某某對其主張應當提供相應的招投標文件予以證明，僅有羅萊公司的證明不足證明其與羅萊公司的空調維護服務合同系通過公開招投標方式取得。因此，王某某關于其未侵犯TJ公司商業秘密的上訴理由不能成立。
三、一審法院判決王某某賠償TJ公司經濟損失及律師費適當
由于TJ公司因王某某、約維公司、陳潔霞的侵權所遭受的損失無法查明，一審法院在綜合考慮約維公司與羅萊公司之間的7萬元空調維護服務合同標的以及王某某、約維公司、陳潔霞侵權行為的時間、情節、主觀惡意程度、所處行業的性質、利潤率等因素的基礎上，酌定其共同賠償TJ公司經濟損失4萬元并承擔TJ公司為制止侵權所支付的律師費1萬元，符合法律規定。王某某認為一審法院判決其承擔上述賠償責任錯誤，但其并未提供有效證據予以證明。故對王某某關于一審法院判決其賠償TJ公司經濟損失及律師費錯誤的主張，法院不予支持。
綜上，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。法院依法判決：駁回上訴，維持原判決。
專家點評
本案中，TJ公司通過與王某某簽訂的《勞動服務聘用合同》等協議中的保密協議約定，對上訴人王某某、原審被告陳潔霞侵犯TJ公司商業秘密的行為進行了起訴。離職員工的侵權一直是商業秘密侵權的主要形式。那么，對于勞動者侵犯商業秘密的行為，我國法律又是如何通過《勞動法》予以保護的呢？
首先，規定用人單位可以與勞動者進行保密約定，不履行保密義務的，用人單位可以主張責任賠償。
根據《勞動法》第二十二條規定，勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業秘密的有關事項；第一百零二條規定，勞動者違反本法規定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項，對用人單位造成經濟損失的，應當依法承擔賠償責任。《勞動合同法》第二十三條規定，用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和與知識產權相關的保密事項。
其次，規定用人單位可以與勞動者可以進行競業限制約定。
根據《勞動合同法》第二十三條第二款規定，對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。同時，《勞動合同法》第二十四條還對競業限制的對象適用范圍進行了規定。競業限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。競業限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業限制的約定不得違反法律、法規的規定。
再次，勞動法在對于企業商業秘密的保護上，還特別規定了企業在雇傭未解除勞動關系的勞動者的連帶賠償責任。
根據《勞動法》第九十九條規定：“用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，對原用人單位造成經濟損失的，該用人單位應當依法承擔連帶賠償責任”。勞動部《違反<勞動法>有關勞動合同規定的賠償辦法》第六條也做出了更為詳細的規定：“用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，對原用人單位造成經濟損失的，除該勞動者承擔直接賠償責任外，該用人單位應當承擔連帶賠償責任。其連帶賠償的份額應不低于對原用人單位造成經濟損失總額的百分之七十。向原用人單位賠償下列損失：（一）對生產、經營和工作造成的直接經濟損失；（二）因獲取商業秘密給原用人單位造成的經濟損失。賠償本條第（二）項規定的損失，按《反不正當競爭法》第二十條的規定執行。因賠償引起爭議的，按照國家有關勞動爭議處理的規定辦理”。
可見，我國法律從勞動法上對商業秘密的保護做出了較為細致的規定。企業應當在勞動合同中對勞動者的保密義務和競業禁止義務做出約定，并支付勞動者相應的競業禁止補償金。勞動者違法保密義務或者競業禁止義務，造成企業商業秘密損失的，企業有權要求賠償；同時，對于新的用人單位招錄未解除勞動關系的勞動者，也應當對企業的商業秘密損失承擔連帶責任。
對企業進行商業秘密保護的建議
跳槽員工侵犯商業秘密是企業商業秘密受到侵犯的最主要的形式之一，對此，企業應當善于運用《勞動法》、《勞動合同法》的相關規定來進行商業秘密的合理保護。按照《勞動法》的相關規定，企業權利人可以與掌握企業商業秘密的重要涉密人員進行保密約定或者在一定期限內的競業限制的約定；在發生侵權糾紛時，權利人還能以雇傭未解除勞動關系的員工為由，以新雇傭單位為對象，向其主張侵權賠償責任。
在招聘員工的過程中，企業也應當注意，不要招聘未與其他用人單位解除勞動合同的勞動者，尤其是掌握有同行業競爭對手的商業秘密的涉密人員，以免招致不必要的連帶賠償責任。
相關商業秘密專項法律問題
1、客戶名單構成商業秘密的認定？
最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第十三條規定：“商業秘密中的客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯系方式及交易的習慣、意向、內容等構成的區別與相關公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊，以及保持長期穩定交易關系的特殊客戶。”可見，并非所有的客戶名單都構成企業的商業秘密。構成企業商業秘密的客戶名單必須具有以下特征：是企業花費一定的人力和物力長期積累的特定信息，不為公眾所知悉；有一定的經濟價值，具有實用性；企業對客戶名單采取了適當、合理的保護措施。
對于經營空調維護業務的公司來說，掌握客戶空調的特有信息至關重要。本案中，首先，TJ公司的客戶信息中關于羅萊公司所使用的空調主機性質及冷量、系統狀況及保存水量、維護狀況等特有信息，通常只有通過對該空調的維護才能知悉，公眾通過普通渠道難以獲得，符合“不為公眾所知悉”的特征；其次，在與王某某簽訂的《勞動服務聘用合同》和《關于提前終止王某某勞動服務聘用合同的協議》及員工手冊中，TJ公司均明確了王某某的保密義務。故法院認為，涉案信息符合商業秘密的構成要件，對TJ公司提出的涉案信息屬于商業秘密的主張予以支持。
2、損害賠償的認定？
根據《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第十七條規定，確定反不正當競爭法第十條規定的侵犯商業秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權的損害賠償額的方法進行。《專利法》第六十五條規定：“權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償”。
本案中，由于TJ公司因王某某、約維公司、陳潔霞的侵權所遭受的損失無法查明，故法院在綜合考慮約維公司與羅萊公司之間的7萬元空調維護服務合同標的以及王某某、(www.baimashangsha.com)約維公司、陳潔霞侵權行為的時間、情節、主觀惡意程度、所處行業的性質、利潤率等因素的基礎上，酌定其共同賠償TJ公司經濟損失4萬元并承擔TJ公司為制止侵權所支付的律師費1萬元。
1、《勞動法》
第二十二條 勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業秘密的有關事項。
第九十九條 用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，對原用人單位造成經濟損失的，該用人單位應當依法承擔連帶賠償責任。
第一百零二條 勞動者違反本法規定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項，對用人單位造成經濟損失的，應當依法承擔賠償責任。
2、《勞動合同法》
第二十三條 用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和與知識產權相關的保密事項。
對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。
第二十四條 競業限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。競業限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業限制的約定不得違反法律、法規的規定。
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